檢察院建議對(duì)謝某芳以非法吸收公眾存款罪判處4-5年的有期徒刑，經(jīng)辯護(hù)，法院最終判處謝某芳一年六個(gè)月有期徒刑。

　　公訴機(jī)關(guān)廣東省深圳市某某區(qū)人民檢察院。

　　被告人廖某偉，男，1962年6月17日出生，公民身份號(hào)碼46XXXX19620617XXXX,漢族，大學(xué)本科文化，工作單位深圳市育某某管理咨詢有限公司，戶籍所在地海南省�？谑�，住廣東省深圳市寶安區(qū)。因本案于2019年8月27日被抓獲，同日被刑事拘留，9月30日被逮捕�，F(xiàn)羈押于深圳市某某區(qū)看守所。

　　辯護(hù)人張某，廣東某某德律師事務(wù)所律師。

　　被告人謝某芳，女，1977年7月28 日出生，公民身份號(hào)碼42XXXX19770728XXXX,漢族，大專文化，工作單位深圳市育某某管理咨詢有限公司，戶籍所在地廣東省深圳市龍崗區(qū)，住廣東省深圳市龍崗區(qū)深惠路。因本案于2019年8月27日被抓獲，同日被刑事拘留，9月30日被逮捕。現(xiàn)羈押于深圳市某某區(qū)看守所。

　　辯護(hù)人陸慧，廣東君言律師事務(wù)所律師。

　　深圳市某某區(qū)人民檢察院以深某檢刑訴〔2020〕Z658號(hào)起訴書指控被告人廖某偉、謝某芳犯非法吸收公眾存款罪，于2020年6 月10日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。深圳市某某區(qū)人民檢察院指派檢察員出庭支持公訴，被告人廖某偉及其辯護(hù)人張某，被告人謝某芳及其辯護(hù)人陸慧到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　公訴機(jī)關(guān)指控：深圳市育某某管理咨詢有限公司(簡(jiǎn)稱“育某某公司”)于2013年10月17日成立，被告人廖某偉是法定代表人及實(shí)際經(jīng)營(yíng)人。自2017年起，被告人廖某偉伙同被告人謝某芳、施某麒(又名施某，真實(shí)身份不明)通過口口相傳方式，吸引社會(huì)不特定人員投資育某某公司，與投資人簽訂《小額固定投資回報(bào)協(xié)議》, 投資期限3個(gè)月至14個(gè)月不等，承諾投資額10-30%不等的回報(bào)。2018年9月起廖某偉、謝某芳、施某麒又以宣講方式吸引社會(huì)不特定人員投資深圳市明某商貿(mào)有限公司，后又宣稱成立一家公司經(jīng)營(yíng) 沉香項(xiàng)目，承諾穩(wěn)賺不賠誘使投資人認(rèn)購股份。廖某偉、謝某芳、施某麒通過上述手段非法吸收資金，已查實(shí)的投資人有66人，非法吸收資金共計(jì)人民幣18501244.79元(幣種下同),案發(fā)前已返還給投資人11724761.81元。

　　為證實(shí)指控的犯罪事實(shí)，公訴機(jī)關(guān)提供了書證、證人證言、被告人的供述與辯解、鑒定意見等證據(jù)，認(rèn)為被告人廖某偉、謝某芳非法吸收公眾存款，擾亂金融秩序，數(shù)額巨大，應(yīng)以非法吸收公眾存款罪追究其刑事責(zé)任。當(dāng)庭建議判處被告人廖某偉、謝某芳有期徒刑四至五年，均并處罰金。

　　被告人廖某偉辯稱，1.其公司吸收資金的對(duì)象都是公司的代理商及親友，是特定人員。2.宣傳時(shí)所說的穩(wěn)賺不賠，是指投資人在參與股權(quán)投資時(shí)，由公司承擔(dān)投資本金的風(fēng)險(xiǎn)，不是夸大其詞也沒有誘導(dǎo)。

　　被告人廖某偉的辯護(hù)人發(fā)表辯護(hù)意見稱，1.根據(jù)在案證據(jù)，本案不滿足非法吸收公眾存款罪的公開宣傳性和對(duì)象不特定性兩個(gè)必備特征。育某某公司吸收對(duì)象僅限于公司的經(jīng)銷商和及其親友等特定人群，并未向社會(huì)公開宣傳募集資金。2018年9月份，在福田區(qū)大中華國(guó)際廣場(chǎng)的宣講也僅是針對(duì)托管的上某某真中醫(yī)館的內(nèi)部員工及公司的經(jīng)銷商，對(duì)象特定，而且這次宣講與投資者簽署的是股權(quán)投資類協(xié)議，是一種股權(quán)投資行為，而非借貸關(guān)系。2.廖某偉不具有非法吸收公眾存款的主觀故意。本案中投資者大多是謝某芳的親友、鄰居等特定對(duì)象，這些特定投資者又去吸收其親友投資，廖某偉不知情，充其量存在對(duì)投資人情況審查不嚴(yán)的過失。綜上，被告人廖某偉不構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，本案僅僅是普通的民間借貸及股權(quán)投資行為，懇請(qǐng)法院判決廖某偉無罪。

　　被告人謝某芳當(dāng)庭表示認(rèn)罪，辯稱投資者中基本都是內(nèi)部員工，公司沒有承諾穩(wěn)賺不賠去誘導(dǎo)投資人。

　　被告人謝某芳的辯護(hù)人發(fā)表辯護(hù)意見稱，1.本案應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位犯罪。育某某公司成立于2013年，其經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)就是企業(yè)咨詢與管理培訓(xùn)，在本案吸收存款行為之前一直是正常經(jīng)營(yíng)。2.謝某芳在整個(gè)過程中是協(xié)助公司吸收公眾存款，被害人轉(zhuǎn)入謝某芳賬戶的款項(xiàng)，謝某芳及時(shí)的轉(zhuǎn)給了廖某偉，沒有占有和使用投資款項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從犯。3.認(rèn)定謝某芳吸收公眾存款的數(shù)額不準(zhǔn)確，謝某芳作為育某某公司的銷售人員，不應(yīng)對(duì)所有的非吸款項(xiàng)承擔(dān)責(zé)任，僅應(yīng)對(duì)其經(jīng)手的款項(xiàng)承擔(dān)責(zé)任。另外根據(jù)被害人的陳述，部分被害人轉(zhuǎn)給廖某偉、謝某芳的款項(xiàng)并非投資款項(xiàng)，而是培訓(xùn)費(fèi)以及購買產(chǎn)品 的費(fèi)用，對(duì)于該部分款項(xiàng)也不應(yīng)計(jì)入謝某芳的非吸數(shù)額。庭審中，謝某芳也供述本案的被害人毛某肖、王某、肖某精等實(shí)際上也是育某某公司的銷售商，并不是謝某芳的客戶。關(guān)于中醫(yī)館員工的投資，辯護(hù)人也贊同廖某偉辯護(hù)人的觀點(diǎn)，認(rèn)為該投資是單位內(nèi)部的特定對(duì)象，并非不特定對(duì)象。4.本案中被害人無法追回投資款項(xiàng)的時(shí)候，謝某芳沒有逃避，出具了擔(dān)保書，使用自己的自有資金退賠了部分被害人，表明其主觀惡性較小，在本案中謝某芳也有投資款未收回，也是一個(gè)受害人。5.謝某芳?xì)w案后始終如實(shí)供述，自愿認(rèn)罪認(rèn)罰， 悔罪態(tài)度良好，是初犯、偶犯。綜上所述，請(qǐng)求法庭依法對(duì)謝某芳從輕或減輕處罰。

　　經(jīng)審理查明，公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)屬實(shí)，并有下列證據(jù)證實(shí)：

　　1.受案登記表、立案決定書，證明：2019年6月4日何某仁報(bào)案稱在育某某公司被騙，該案于2019年7月11日立案。

　　2.被告人的戶籍信息，證明被告人廖某偉、謝某芳的基本身份信息。

　　3.到案經(jīng)過、查獲經(jīng)過，證明廖某偉、謝某芳均經(jīng)網(wǎng)上追逃于2019年8月27日被抓獲。

　　4.工商登記資料，證明：育某某公司于2013年10月17日成立，法定代表人及總經(jīng)理是廖某偉，股東：廖某偉15%、趙某榮85%。經(jīng) 營(yíng)范圍：管理咨詢、企業(yè)管理培訓(xùn)、企業(yè)策劃。深圳市明某商貿(mào)有限公司于2018年5月11日成立，股東廖某偉50%、王某風(fēng)30%、謝某芳20%,廖某偉是法定代表人及執(zhí)行董事。

　　5.廖某偉的交通銀行賬戶(尾號(hào)6310)和光大銀行賬戶(尾號(hào)6759)流水、謝某芳的農(nóng)業(yè)銀行賬戶(尾號(hào)5976)和平安銀行賬戶(尾號(hào)0751)流水、謝某芳的微信賬戶流水(光盤)、育某某公司POS 機(jī)的交易流水、明某商貿(mào)公司的銀行流水，證明廖某偉、謝某芳、育某某公司POS機(jī)、明某商貿(mào)公司POS機(jī)的資金收支情況。

　　6.證人何某仁的詢問筆錄、王某的舉報(bào)信及投資協(xié)議、POS機(jī)簽購單、擔(dān)保書等書證，證明：何某仁稱2019年3月經(jīng)謝某芳介紹認(rèn)識(shí)廖某偉，廖某偉吹噓他的公司通過一個(gè)叫Tony的男子進(jìn)行國(guó)際投資，回報(bào)很高，其于2019年3月以妻子王某的名義投資20萬元(其中轉(zhuǎn)賬14萬元，6萬元在POS機(jī)上刷卡),約定14個(gè)月回報(bào)140%,謝某芳以個(gè)人名義寫了擔(dān)保書，幾天后其后悔投資，要求對(duì)方退款，謝某芳退回2萬元后一直不退錢。何某仁提交的投資協(xié)議和收據(jù)顯示投資金額為20萬元，提交的3張POS機(jī)刷卡金額為5萬元。

　　7.證人王某偉的詢問筆錄及投資協(xié)議、收款收據(jù)、保證書、微信聊天記錄等書證，證明：王某偉稱2017年起經(jīng)謝某芳推薦投資育某某公司項(xiàng)目，至2019年1月投資了六期，每期5萬元，回報(bào)15% 或25%,前四期均按時(shí)還本付息，后兩期未按時(shí)還本付息，其找謝某芳還款，謝某芳微信轉(zhuǎn)回5000元并寫了保證書，其部分投資款微信轉(zhuǎn)給陸某代轉(zhuǎn)給謝某芳，總共虧損5.5萬元。王某偉提交兩份投資協(xié)議及收款收據(jù)總金額10萬元。微信聊天記錄證實(shí)王某偉微信轉(zhuǎn)賬給陸某代轉(zhuǎn)，謝某芳確認(rèn)收到王某偉投資款5萬元。

　　8.證人胡某姣的詢問筆錄及投資協(xié)議、收據(jù)截圖、轉(zhuǎn)賬憑證、債權(quán)延期付款確認(rèn)書等書證，證明：胡某姣稱2017年7月起謝某芳拉其投資，其通過微信和支付寶轉(zhuǎn)款給謝某芳，先后做了四期3萬元的投資，每期按時(shí)收到33000元，2018年5月18日其投資11萬元(14個(gè)月),前7個(gè)月均按期還款，回款共計(jì)77000元，2018年11月30日、2019年1月 20日、2019年1月21日分別投資13萬元( 6個(gè)月) 、 5萬元(12個(gè)月)、5萬元(11個(gè)月), 均為到期一次性付本還息，但2019年2月27日后其就沒收到回款，總共虧損21萬元。胡某姣提供最后三筆投資的投資協(xié)議、收款收據(jù)與其陳述吻合，但提供的轉(zhuǎn)賬憑證不全。

　　9.證人陳某(上某某真中醫(yī)館的法定代表人)的詢問筆錄、控告書及轉(zhuǎn)賬憑證，證明：2018年9月施某與中醫(yī)館談合作托管中醫(yī)館一年，前期債務(wù)以及后期運(yùn)營(yíng)成本全部由施某承擔(dān)，托管期間利潤(rùn)及虧損都?xì)w施某，到期后施某在中醫(yī)館投入的資金作價(jià)入股。合同是明某商貿(mào)公司的法人廖某偉與其簽的。中醫(yī)館托管后施某自稱醫(yī)生，間歇性開診，每個(gè)星期開幾次會(huì)講一些醫(yī)館業(yè)務(wù)上的東西，還會(huì)講到一些面向內(nèi)部員工的明某商貿(mào)公司福利性小額投資，有員工投資。2019年1月13日施某在大中華國(guó)際交易廣場(chǎng)第26層召開 所謂的宣講會(huì)，大肆宣揚(yáng)沉香項(xiàng)目的美好前景，稱將在2019年4 月份前成立深圳市凝香某某商貿(mào)有限公司經(jīng)營(yíng)沉香項(xiàng)目，可以賺取巨額的利潤(rùn)，讓中醫(yī)館員工認(rèn)購原始股，1元一股，公司成立之后可以自由買賣這些原始股，假如跌到每股1元以下，公司會(huì)以認(rèn)購價(jià)回購。陳某認(rèn)購了37萬股。春節(jié)過后施某和廖某偉等人就很少出現(xiàn)在中醫(yī)館，后續(xù)也經(jīng)常聯(lián)系不上，2019年3月份之后失去聯(lián)系，深圳市凝香某某商貿(mào)有限公司沒有成立。托管中醫(yī)館施某僅支付了2018年9月至11月三個(gè)月的房租，每月20萬元，員工工資只支付到2019年1月，每月總共約5萬元。

　　10.證人毛某肖的詢問筆錄及投資協(xié)議、收款收據(jù)、轉(zhuǎn)賬憑證等書證，證明：毛某肖稱2017年7月經(jīng)朋友陸某娟介紹投資謝某芳推薦的育某某公司項(xiàng)目，先投了3萬元(3個(gè)月)按期回款，之后其陸續(xù)投了大概19萬元，期限主要是3、4個(gè)月，回報(bào)率25%;謝某芳又拉其朋友投資，其和朋友鐘某芳、倪某、劉某映四個(gè)人一起籌了93萬元投資，因投資數(shù)額比較大，謝某芳說用自己的房產(chǎn)做擔(dān)保，寫了擔(dān)保書。毛某肖提供多份投資協(xié)議和收據(jù)總金額為38萬元。

　　11.證人王某的詢問筆錄及投資協(xié)議、股權(quán)認(rèn)購協(xié)議、轉(zhuǎn)賬記錄、收款收據(jù)等、擔(dān)保書、債權(quán)延期付款確認(rèn)書等書證，證明：王某稱在謝某芳的慫恿下于2017年7月至2018年12月先后用自己的名字、妹妹王某芳、老公劉某華的名義投資育某某公司50萬元，2019年1月又購買了5萬元的原始股，期間謝某芳吹噓跟著施某不到一年就賺了100多萬元，施某讓其交了21800元培訓(xùn)費(fèi)，所謂培訓(xùn)只是育某某公司臨時(shí)開會(huì)讓其去。王某提供2019年5月28日謝某芳出具 的借款協(xié)議，協(xié)議確認(rèn)欠王某27萬元、欠劉某華5萬元、欠王某芳5萬元。2019年6月9日向王某出具借款5萬元的借條。

　　12.證人肖某精的詢問筆錄及投資協(xié)議、認(rèn)購協(xié)議、收款收據(jù)、轉(zhuǎn)賬憑證等書證，證明：肖某精稱2017年4月起經(jīng)謝某芳推薦投資育某某公司，前幾次小額投資每次都準(zhǔn)時(shí)到賬，之后肖某精以個(gè)人名義(23萬元，其中5萬元是原始股投資)、爸爸肖某洪(40萬元)、老公蘇某(45萬元)、小姑蘇某婕(5萬元)和弟弟肖某仁(2萬元)的名義，總共投資115萬元，2018年10月開始收益不能及時(shí)到賬，謝某芳以各種理由推拖，直到2019年3月育某某公司都沒有回款。謝某芳曾讓其做經(jīng)銷商，其一次性刷POS機(jī)交了21800元培訓(xùn)費(fèi)， 但沒有參加過培訓(xùn)，謝某芳說等人數(shù)滿了才能開班。肖某精介紹了毛某蘭、馬某梅和潘某梅投資育某某公司，李某芹投資了股權(quán)5萬元。肖某精提供的投資協(xié)議及認(rèn)購協(xié)議的合同總金額為115萬元，提交的11張收款收據(jù)的票面金額為172萬元。

　　13.證人徐某芝的詢問筆錄、《被騙經(jīng)過》及投資協(xié)議、轉(zhuǎn)賬憑證、債權(quán)延期付款確認(rèn)書等書證，證明：徐某芝稱謝某芳介紹說施某為國(guó)外大企業(yè)做咨詢服務(wù)，為深圳市政府的資金做咨詢管理，讓其將錢存在施某處，能幫其賺錢。開始投了幾筆小額資金都準(zhǔn)時(shí)收到收益，之后其陸續(xù)以丈夫袁某利、兒子袁某明、韓某芹、陳某霞(包括李某的錢)名義一起投資175萬元，其還了交21800元培訓(xùn)費(fèi)，又交8000元上花療課，后又買了3萬元的產(chǎn)品，其介紹楊某艷投資38. 18萬元，介紹徐某紅投資117萬元，其中楊某艷的28.95萬元投資款、徐某紅的40萬元投資款轉(zhuǎn)到徐某芝賬戶后，再由徐某芝轉(zhuǎn)給謝某芳、廖某偉。徐某芝提供的轉(zhuǎn)賬記錄顯示投資轉(zhuǎn)賬金額為142.5萬元，提供的收據(jù)顯示袁某利、兒子袁某明、韓某芹、陳某霞投資總金額為161萬元。

　　14.證人楊某艷提交的《被騙經(jīng)過》及投資協(xié)議、轉(zhuǎn)賬憑證、擔(dān)保書等，證明：楊某艷稱2017年聽謝某芳說育某某公司老板施某麒是高人，將錢放在育某某公司賺錢，且謝某芳個(gè)人做擔(dān)保，其以個(gè)人及丈夫邊某龍名義投資，本金是38.18萬元，投資款通過徐某芝代轉(zhuǎn)給謝某芳。2019年6月25日謝某芳出具擔(dān)保書，承認(rèn)欠楊某艷、邊某龍共計(jì)36萬元未還。

　　15.證人徐某紅、徐某杰、李某琦、徐某的投資協(xié)議、收款收據(jù)、轉(zhuǎn)賬憑證、擔(dān)保書、債權(quán)延期付款確認(rèn)書等書證，證明：徐某紅、徐某杰、李某琦、徐某投資育某某公司共計(jì)87萬元(合同金額), 其中轉(zhuǎn)給謝某芳和廖某偉共計(jì)39.18萬元，轉(zhuǎn)給徐某芝40.11萬元代轉(zhuǎn)，現(xiàn)金存款9.01萬元到謝某芳的賬戶。

　　16.證人陳某的詢問筆錄及股權(quán)認(rèn)購協(xié)議、投資協(xié)議、轉(zhuǎn)賬憑證等書證，證明：陳某是上某某真中醫(yī)館的醫(yī)師，其稱2018年9月施某接管中醫(yī)館后給員工介紹明某商貿(mào)公司小額投資項(xiàng)目，2019年1月施某又在大中華國(guó)際交易廣場(chǎng)的辦公室召開宣講會(huì)，提出將在2019年4月前成立深圳市凝香某某商貿(mào)有限公司經(jīng)營(yíng)沉香項(xiàng)目，掛靠在中醫(yī)館，并大肆宣揚(yáng)沉香項(xiàng)目的美好前景，讓大家認(rèn)購原始股，其認(rèn)購明某商貿(mào)公司小額投資10萬元，認(rèn)購凝香某某公司原始股權(quán)10萬元，協(xié)議約定持原始股滿一年之后可以自由買賣，若一年之后原始股價(jià)格低于1元，凝香某某公司會(huì)以每股1元回購股份。陳某稱其一分錢收益都沒收到，收到廖某偉轉(zhuǎn)的2萬元是工資。轉(zhuǎn)賬憑證(19萬元)及POS刷卡(1萬元)記錄證實(shí)陳某投資20萬元。

　　17.證人陳某玲的詢問筆錄，證明：陳某玲于2015年6月開始投資廖某偉介紹的投資項(xiàng)目，廖某偉說項(xiàng)目由TONY負(fù)責(zé)具體運(yùn)作，收益每月16%。當(dāng)時(shí)投資了20多萬元，收益按月到賬，至2015年10月發(fā)生股災(zāi)，投資的本金沒有給其。2016年其投資了2萬多元沒有收益也沒收回本金。2017年追加80多萬元的投資，只收到了幾個(gè)月的收益，本金沒有收回。其總共投資了100萬元左右，廖某偉說項(xiàng)目由施某負(fù)責(zé)運(yùn)作，主要做一些實(shí)體的投資以及虛擬資產(chǎn)的投資，可以獲得高回報(bào)。其了解到明某商貿(mào)公司賣的產(chǎn)品有蒸妙集團(tuán)的熏蒸儀。其介紹姑姑以董某君的名義投資了4萬元和一個(gè)朋友王宇明投資了10萬元，都是經(jīng)過其賬戶轉(zhuǎn)給廖某偉的。

　　18.證人梁某玲的詢問筆錄、控告書及投資協(xié)議、股權(quán)認(rèn)購協(xié)議、收款收據(jù)、轉(zhuǎn)賬憑證等書證，證明：2019年1月梁某玲經(jīng)朋友介紹 認(rèn)識(shí)育某某公司的施某和廖某偉，施某推薦沉香項(xiàng)目和小額固定投 資項(xiàng)目，之后梁某玲投資沉香項(xiàng)目10萬元，投資小額固定投資項(xiàng)目45萬元，總共投資55萬元，其中16萬元通過其賬戶轉(zhuǎn)給廖某偉，通過其朋友陳晨的賬戶轉(zhuǎn)了39萬元。

　　19.證人陳某樹的詢問筆錄及投資協(xié)議、股權(quán)認(rèn)購協(xié)議、收款收據(jù)、轉(zhuǎn)賬憑證等書證，證明：陳某樹稱經(jīng)謝某芳推薦于2017年7月開始投資育某某公司的項(xiàng)目，剛開始投資收益都會(huì)按時(shí)回款，本金繼續(xù)投入下一期，其總共投入本金104.4萬元，其中包括用妻子鄧某云名字投資的10萬元。總共收到收益4萬元，損失100萬元左右。陳某樹提交的轉(zhuǎn)賬記錄證實(shí)其轉(zhuǎn)給謝某芳共計(jì)104.4萬元。

　　20. 證人黃某英的詢問筆錄及投資協(xié)議、認(rèn)購協(xié)議、收款收據(jù)、轉(zhuǎn)賬憑證等書證，證明：黃某英稱2016年廖某偉向其介紹稱施某很會(huì)投資賺錢，讓其投資育某某公司，其陸續(xù)以本人及丈夫李某軍的名義投資本金共計(jì)58.9萬元，其介紹羅某宏投資了2萬元，介紹蔣某投資了10萬元。黃某英提交的收款收據(jù)總金額是95萬元，提交的2019年6月10日謝某芳出具的擔(dān)保書確認(rèn)李某軍的兩筆投資款(一筆16萬元， 一筆20萬元)未還。

　　21.證人蔣某的報(bào)案登記表及投資協(xié)議、收款收據(jù)、轉(zhuǎn)賬憑證、還款計(jì)劃等書證，證明：蔣某報(bào)稱2019年3月投資育某某公司15萬元，回款4.75萬元，待還本金14.97萬元。提交的收據(jù)票面金額是15萬元，轉(zhuǎn)賬記錄僅有2019年3月信用卡在育某某公司POS刷卡5.1萬元。

　　22.證人歐某嫦、曹某馳、覃某的控告書、股權(quán)認(rèn)購協(xié)議、轉(zhuǎn)賬記錄及情況說明，證明：2018年9月施某、廖某偉、謝某芳以明某商貿(mào)公司名義接管上某某真中醫(yī)館，以高額回報(bào)作為誘餌誘騙被害人認(rèn)購凝香某某公司的原始股，并作出了保本承諾。2019年2月至 3月陸續(xù)有人認(rèn)購股份，歐某嫦認(rèn)購5萬元原始股，曹某馳認(rèn)購5萬元原始股，投資育某某公司5萬元，覃某2019年1月28日認(rèn)購 5萬元原始股。2019年3月底施某、廖某偉、謝某芳失聯(lián)，凝香某某商貿(mào)有限公司也未成立。

　　23.證人周某榮的報(bào)案書、控告書、投資協(xié)議、轉(zhuǎn)賬憑證等書證及情況說明，證明：周某榮稱2017年11月起經(jīng)謝某芳介紹，陸續(xù)投資育某某公司的小額投資理財(cái)，截止2019年4月尚有21萬元本金未收到，2019年1-3月其認(rèn)購凝香某某公司的原始股13.85萬元， 轉(zhuǎn)給謝某芳和廖某偉的錢一部分是幫同事投資轉(zhuǎn)賬。其提交的三張投資協(xié)議及收據(jù)總金額21萬元。

　　24.證人陸某的報(bào)案登記表及投資協(xié)議、收款收據(jù)、擔(dān)保書等書證，證明：陸某報(bào)稱2018年11月經(jīng)陸某娟介紹投資育某某公司5萬元，本金損失5萬元，謝某芳作擔(dān)保。

　　25.證人余某霞的投資協(xié)議、收據(jù)收據(jù)、擔(dān)保書、轉(zhuǎn)賬憑證等書證及情況說明，證明：2018年8月9日余某霞投資育某某公司10 萬元(3個(gè)月),回報(bào)15%,謝某芳出具擔(dān)保書，2019年5月28日謝某芳向余某霞出具10萬元借款協(xié)議，承諾即日起每日還款500元。

　　26.證人劉某蘭的投資協(xié)議、收據(jù)款收據(jù)、轉(zhuǎn)賬憑證等書證，證明：2018年8月27日、2019年1月16日、2019年2月28日劉某蘭分別投資育某某公司15萬元、5萬元、20萬元，總金額40萬元。提交的轉(zhuǎn)賬記錄證明2018年5月轉(zhuǎn)給謝某芳9.9998萬元，2018年8月轉(zhuǎn)給謝某芳14.9997萬元，共計(jì)24.9995萬元。

　　27.證人李某亮的報(bào)案登記表及投資協(xié)議、收據(jù)款收據(jù)、轉(zhuǎn)賬憑證、債權(quán)延期付款確認(rèn)書、擔(dān)保書等書證，證明：李某亮報(bào)稱經(jīng)謝某芳介紹投資育某某公司30萬元，虧損本金30萬元，即2018年10月11日投資10萬，2018年11月13日投資20萬元，收據(jù)票面金額30萬元，2019年5月10日謝某芳出具還款擔(dān)保書，確認(rèn)介紹李某亮投資本金30萬元及收益6萬元。

　　28.證人沈某漫的投資協(xié)議、收據(jù)款收據(jù)、轉(zhuǎn)賬憑證、擔(dān)保書等書證，證明：2018年11月13日沈某漫投資育某某公司40萬元(5個(gè)月),到期未還后延期，2019年5月6日謝某芳出具擔(dān)保書。

　　29.證人黃某譽(yù)的報(bào)案登記表及投資協(xié)議、收據(jù)款收據(jù)、債權(quán)延期付款確認(rèn)書、擔(dān)保書等書證，證明：黃某譽(yù)報(bào)稱2018年6月經(jīng)謝某芳介紹投資育某某公司5萬元，未收回本金1.5萬元。

　　30.證人張某華的自述材料登記表及投資協(xié)議、收據(jù)款收據(jù)、轉(zhuǎn)賬憑證、保證書等書證，證明：張某華報(bào)稱2017年經(jīng)謝某芳介紹投資育某某公司，2018年項(xiàng)目到期后廖某偉、施某躲起來不還錢，共欠本金29萬元，謝某芳于2019年3月出具保證書，承認(rèn)欠張某華本息27.7萬元，其中2.7萬為利息。

　　31.證人吳某群的報(bào)案登記表及投資協(xié)議、收據(jù)款收據(jù)、轉(zhuǎn)賬記錄、擔(dān)保書、還款計(jì)劃等書證，證明：吳某群報(bào)稱經(jīng)謝某芳介紹于2019年3月投資育某某公司12萬元，損失12萬元。吳某群提交的兩張收款收據(jù)金額為12萬元，提交的轉(zhuǎn)賬記錄顯示銀行轉(zhuǎn)賬4.7萬元給廖某偉，另提交POS機(jī)簽購單、支付寶、財(cái)付通轉(zhuǎn)賬憑證共計(jì)12.63萬元。

　　32.證人帥某珍的報(bào)案登記表及投資協(xié)議、股權(quán)認(rèn)購協(xié)議、收據(jù)款收據(jù)、轉(zhuǎn)賬記錄、擔(dān)保書等書證，證明：帥某珍報(bào)稱經(jīng)謝某芳介紹于2018年11月至2019年3月投資55萬元，其中認(rèn)購凝香某某股份5萬元，收益4萬元，損失51萬元，其提交的投資協(xié)議及收據(jù)金額為55萬元。吳新珍通過帥某珍投資10萬元。帥某珍提交的轉(zhuǎn)賬憑證證實(shí)其轉(zhuǎn)賬到廖某偉的賬戶42.4萬元，POS機(jī)刷卡11.3萬元(其中商戶名稱為育某某公司的3萬元，其他商戶名稱共計(jì)8.3萬元)。

　　33.證人陸某娟的自述材料及投資協(xié)議、收據(jù)款收據(jù)、轉(zhuǎn)賬記錄及情況說明，證明：陸某娟報(bào)稱2018年謝某芳讓其介紹親友做小額投資，其介紹許小花投資3萬元，何小平投資1萬元，趙水清投資2萬元，段�；ㄍ顿Y1萬元，陳良勤投資3萬元，侯娟娟投資1萬元，上述投資通過其賬戶轉(zhuǎn)給謝某芳。

　　34.證人湯某英的報(bào)案書及投資協(xié)議、轉(zhuǎn)賬憑證等書證，證明：2018年9月明某商貿(mào)有限公司的顧問及實(shí)際控制人TONY(施某),公司股東及法人廖某偉、股東謝某芳在上某某真中醫(yī)館多次對(duì)員工宣傳明某商貿(mào)公司的小額存款回報(bào)項(xiàng)目，湯某英于2019年1月19日轉(zhuǎn)賬5萬元到廖某偉個(gè)人賬戶投資，一直未按約定回款。

　　35.證人張某燕的控告書及認(rèn)購協(xié)議、投資協(xié)議、轉(zhuǎn)賬憑證等及情況說明，證明：2018年9月施某、廖某偉、謝某芳在上某某真中醫(yī)館多次對(duì)員工宣傳明某商貿(mào)公司的項(xiàng)目，又大中華廣場(chǎng)交易廣場(chǎng)召開宣講會(huì)，宣揚(yáng)沉香項(xiàng)目，多人被騙投資。張某燕2019年1月認(rèn)購10萬元凝香某某公司原始股，個(gè)人投資明某商貿(mào)公司10萬元，20 萬元其轉(zhuǎn)給廖某偉19萬元，管某偉幫其刷卡1萬元。后又與管某偉共同投資明某商貿(mào)公司5萬元，其中3萬元是周某榮幫其刷卡3萬元，2萬元是管某偉轉(zhuǎn)的。

　　36.證人管某偉的控告書及轉(zhuǎn)賬憑證等，證明：管某偉報(bào)稱2018年9月施某、廖某偉、謝某芳以明某商貿(mào)公司名義接管上某某真中醫(yī)館，通過各種方式取得受害人的信任，同時(shí)在中醫(yī)館多次對(duì)員工宣傳明某商貿(mào)公司的項(xiàng)目。2019年1月又在大中華交易廣場(chǎng)26樓辦公室召開宣講會(huì)，宣揚(yáng)沉香項(xiàng)目的大好前景，誘騙受害者認(rèn)購凝香某某公司的原始股，以高額回報(bào)作為誘餌，同時(shí)承諾在凝香某某公司股價(jià)低于認(rèn)購價(jià)時(shí)原價(jià)回購，制造本項(xiàng)目穩(wěn)賺不賠的假象，多人被騙。管某偉通過信用卡和支付寶在明某商貿(mào)公司POS機(jī)刷卡 214020元，其中1萬元是幫張某燕刷的投資款，認(rèn)購凝香某某公司的原始股。管某偉提交的16張POS機(jī)簽購單及對(duì)應(yīng)的銀行流水，總金額為22.0520萬元。

　　37.證人劉某量(大中華國(guó)際交易廣場(chǎng)管理處工作人員)的詢問筆錄及租賃合同、租戶交接單等，證明：廖某偉2018年4月1日起承租深圳大中華國(guó)際交易廣場(chǎng)寫字樓2709,租賃期限五年，月租64118元，沒有掛公司牌，只有廖某偉和一個(gè)叫“陳淑芳”的女性財(cái)務(wù)辦公，每月管理費(fèi)是用育某某公司名義轉(zhuǎn)賬的，2019年4月開始廖某偉沒再交管理費(fèi)，也聯(lián)系不上。

　　38.被告人廖某偉的供述和辯解，證明：其是育某某公司的法定代表人和實(shí)際經(jīng)營(yíng)人，公司沒有固定員工，其他人都是兼職，公司業(yè)務(wù)是創(chuàng)業(yè)培訓(xùn)、創(chuàng)業(yè)咨詢和管理咨詢。公司投資主要是謝某芳去找的，投資人投資主要有兩種：一種是投資期限3個(gè)月，利息15%,到期后連本帶息返還投資人; 一種是投資期限14個(gè)月，利息10%, 直到第14個(gè)月給清。公司拉到1000多萬元的投資后，其找到東莞一家公司的蒸妙熏蒸儀，租了地方想一起投資，結(jié)果對(duì)方不投就沒 有做。后投資上某某真中醫(yī)館，托管之后因?yàn)闆]有錢所以經(jīng)營(yíng)不下 去。中醫(yī)館的部分員工愿意投資，于是其籌備臺(tái)灣祈光花療總代理，在大中華26樓租了2000多平米準(zhǔn)備做，因?yàn)閭�主催債，其就拿著投資人的錢去還債了。再后來準(zhǔn)備做沉香項(xiàng)目，但是沒有開始運(yùn)作。施某麒是公司顧問，給經(jīng)銷商講過課。公司的經(jīng)銷商一年要交8000 元。謝某芳拉投資有1%-5%的提成，她總共拿到提成大概100萬元左右。

　　39.被告人謝某芳的供述和辯解，證明：廖某偉是育某某公司的法定代表人，公司的經(jīng)營(yíng)范圍是企業(yè)管理咨詢和培訓(xùn)。公司正式員工只有廖某偉，施某麒是合作負(fù)責(zé)講課的，其是公司的經(jīng)銷商，相當(dāng)于銷售。經(jīng)銷商負(fù)責(zé)拉客戶來做培訓(xùn)、找投資人跟公司簽訂債權(quán)合同。投資育某某公司按月以投資總額10%進(jìn)行返還，分14個(gè)月返還完畢，年化可以達(dá)到30%。2017年3、4月份就開始拉投資，通過口口相傳的形式找身邊的熟人和朋友投資。其找了二十幾個(gè)投資人，投資1萬多至90多萬元不等，其有1%的提成。公司拉的投資只算本金有600萬元，其經(jīng)手的客戶有300萬本金沒結(jié)清。公司有投資上某某真醫(yī)館項(xiàng)目、臺(tái)灣祈光花療項(xiàng)目、沉香加工項(xiàng)目。后來因?yàn)楣�司投資人追債，廖某偉就把錢拿出來還債，因資金出了問題經(jīng)營(yíng)不下去。其在育某某公司沒有底薪，按業(yè)績(jī)提成，僅領(lǐng)了10萬左右 提成。有些投資人不能按時(shí)拿到投資款，就讓其寫擔(dān)保書，如果公司還不上錢就要其還。

　　40. 廣深所法字[2019]第073號(hào)司法會(huì)計(jì)鑒定意見書：深圳廣深會(huì)計(jì)師事務(wù)所(普通合伙)對(duì)深圳市公安局某某分局提供的廖某偉、謝某芳、深圳市育某某管理咨詢有限公司、深圳市明某商貿(mào)有限公司等賬戶交易數(shù)據(jù)，結(jié)合投資人的名單和登記受騙金額，對(duì)于投資人的轉(zhuǎn)入轉(zhuǎn)出資金進(jìn)行分析、匯總。經(jīng)審計(jì)，67名投資人通過銀行轉(zhuǎn)賬、微信轉(zhuǎn)賬、POS機(jī)刷卡方式向廖某偉、謝某芳轉(zhuǎn)入資金17991124.79元，廖某偉、謝某芳向投資人轉(zhuǎn)出11724761.81元，轉(zhuǎn)入減轉(zhuǎn)出的差額6266362.98元。

　　41.辨認(rèn)筆錄：毛某肖、陸某、余某霞均辨認(rèn)出廖某偉是育某某公司的法人、老板，讓其投資并承諾回報(bào);謝某芳是騙其投資的女子。

　　42.情況說明(7份，某某派出所出具),證明：(1)蔣某、羅某宏的投資款是在育某某公司的POS機(jī)上刷卡，各投資10萬元，第一次刷卡都是5.1萬元，因POS機(jī)不能進(jìn)行大額刷卡，第二次刷4.9萬元時(shí)發(fā)卡公司后臺(tái)自動(dòng)跳碼到公用商戶，因此不顯示第二筆的刷卡記錄。(2)民警電話聯(lián)系周某榮，其自述轉(zhuǎn)給謝某芳的錢一部分是幫同事投資轉(zhuǎn)賬。(3)民警電話聯(lián)系陸某娟，其自述轉(zhuǎn)給廖淑芳的51.7576萬元都是育某某小額投資款，含有其他投資者的投資款，其他人已經(jīng)全部收回本息。(4)民警電話聯(lián)系余某霞，其自述審計(jì)的27.4萬元都是育某某小額投資款，除最后一筆5萬元投資款未收回外，之前的投資本息均已收回。(5)民警電話聯(lián)系王某偉，其陳述之前投資育某某公司的本息已收回，最后兩期投入減去之前盈利實(shí)際損失為5.5萬元，部分投資款通過支付寶、微信轉(zhuǎn)給陸某，陸某轉(zhuǎn)給謝某芳。陸某確認(rèn)王某偉的部分投資款由其轉(zhuǎn)給謝某芳。

　　上列證據(jù)均經(jīng)庭審示證、質(zhì)證，本院查證屬實(shí)，足以認(rèn)定。

　　關(guān)于控辯雙方爭(zhēng)議的焦點(diǎn)問題，本院綜合評(píng)析如下：

　　1.關(guān)于被告人的行為是否構(gòu)成非法吸收公眾存款罪

　　(1)關(guān)于被告人是否有向社會(huì)不特定對(duì)象公開宣傳吸收資金。結(jié)合在案證據(jù)，本案宣傳的方式主要有二種， 一是廖某偉、謝某芳推薦其朋友或通過各種途徑認(rèn)識(shí)的人投資育某某公司，并將部分投資人吸納為公司名義上的經(jīng)銷商，慫恿投資人繼續(xù)介紹身邊的親友投資育某某公司，以口口相傳的方式擴(kuò)散育某某公司吸收資金的信息，以此不斷擴(kuò)大宣傳面和投資人數(shù)，其宣傳方式具有公開性。雖確有部分人員系在本案之前即與廖某偉、謝某芳認(rèn)識(shí)，但大部分投資者系因?yàn)榇舜渭�資行為與謝某芳及廖某偉建立社會(huì)關(guān)系，該部分投資人仍應(yīng)認(rèn)定為不特定對(duì)象。二是育某某公司在接管上某某真中醫(yī)館后，通過內(nèi)部培訓(xùn)和召開宣講會(huì)的方式面向醫(yī)館員工進(jìn)行宣傳。經(jīng)查，廖某偉等人與中醫(yī)館合作托管的時(shí)間是2018年9月，此時(shí)育某某公司已經(jīng)開始吸收資金的業(yè)務(wù)，證人陳某、陳某、周某榮等人的證言，均證實(shí)廖某偉、施某等人在接管中醫(yī)館后，并未采取有效措施挽救中醫(yī)院的經(jīng)營(yíng)虧損狀況，而是向員工推銷小額投資和凝香某某的原始股認(rèn)購?fù)顿Y，且接管不到五個(gè)月就失聯(lián)，說明廖某偉等人接管中醫(yī)館主要是為了將醫(yī)館的人員吸收為單位內(nèi)部人員，并向 其吸收資金，雖然形式上面向的是單位內(nèi)部員工，但只是為了以這一合法形式掩蓋向不特定對(duì)象公開宣傳并吸收資金的非法目的。綜上，育某某公司以口口相傳或召開宣講會(huì)的方式對(duì)外宣傳，且宣傳的對(duì)象已不僅僅限于與廖某偉、謝某芳有特定社會(huì)關(guān)系基礎(chǔ)的人，而是不特定的社會(huì)公眾，符合非法吸收公眾存款的“公開性”和“社會(huì)性”特征。

　　兩名被告人所提部分投資人是公司的經(jīng)銷商，屬于單位內(nèi)部員工，經(jīng)查，發(fā)展經(jīng)銷商本身即是被告人向不特定對(duì)象宣傳的一種方式，所謂的經(jīng)銷商并沒有在公司開展實(shí)際業(yè)務(wù)，主要是通過拉人頭獲取賺取傭金，與一般意義上的公司員工有本質(zhì)區(qū)別，并非“特定對(duì)象”;廖某偉的辯護(hù)人稱廖某偉對(duì)于特定投資者又去吸收其親友投資不知情，審理認(rèn)為，廖某偉雖未直接參與針對(duì)部分投資人的宣傳工作，但其系該模式的發(fā)起人和設(shè)立者，對(duì)于各投資人將吸收資金的信息向社會(huì)公眾擴(kuò)散持放任態(tài)度，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

　　(2)關(guān)于是否有承諾還本付息或給付回報(bào)。在案證據(jù)中，《小額固定投資回報(bào)協(xié)議》中依據(jù)投資期限的不同明確寫明固定收益為10%-30%不等，《深圳市凝香某某商貿(mào)有限公司原始股份認(rèn)購協(xié)議》亦明確載明，若原始股權(quán)人轉(zhuǎn)讓股份時(shí)低于1元每股，凝香某某公司會(huì)以每股1元的價(jià)格回購，多名投資人的證言均證實(shí)廖某偉、謝某芳在宣傳時(shí)明確承諾投資育某某公司可以按月分紅，經(jīng)營(yíng)的沉香項(xiàng)目可以穩(wěn)賺不賠，有高額回報(bào)，上述書證及證人證言可以相互印證，足以證實(shí)被告人有向投資人承諾還本付息或給付回報(bào)，符合非法吸收公眾存款的“利誘性”特征。

　　(3)辯護(hù)人所提被告人與投資人簽署的是原始股份認(rèn)購協(xié)議，屬于投資行為而非借貸行為，審理認(rèn)為，根據(jù)廖某偉以凝香某某公司與投資人簽訂的原始股份認(rèn)購協(xié)議，投資人不參與公司經(jīng)營(yíng)管理，投資可以保本，不承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，該協(xié)議雖名為投資入股，實(shí)際上投資款就是借款本金，雙方形成的是民間借貸的法律關(guān)系，對(duì)辯護(hù)人的相關(guān)意見不予采納。

　　綜上，涉案行為符合非法吸收公眾存款罪的構(gòu)成要件。

　　2.關(guān)于本案是否構(gòu)成單位犯罪。審理認(rèn)為，工商資料顯示育某某公司成立于2013年10月17日，主要經(jīng)營(yíng)管理咨詢、企業(yè)管理培訓(xùn)、企業(yè)策劃等，該公司自2017年開始以單位名義實(shí)施本案指控的犯罪活動(dòng)，無證據(jù)顯示公司成立之后至2017年間以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)，依法應(yīng)以單位犯罪論處，對(duì)辯護(hù)人的相關(guān)意見予以采納。

　　3.關(guān)于謝某芳是否屬于從犯及其犯罪數(shù)額。經(jīng)查，謝某芳在本案中的活動(dòng)均聽從廖某偉的安排、指示，按照吸收的投資金額領(lǐng)取固定提成，對(duì)于資金的使用和流向無決定權(quán)，在共同犯罪中起次要作用，應(yīng)認(rèn)定為從犯，辯護(hù)人所提從犯的意見予以采納;關(guān)于其所涉犯罪數(shù)額，因其與廖某偉系共同犯罪，且系最早參與公司非法吸收公眾存款行為的人員之一，公司大部分投資人均系其發(fā)展而來， 其應(yīng)對(duì)整體數(shù)額承擔(dān)責(zé)任，辯護(hù)人所提應(yīng)扣除其未直接經(jīng)手的部分投資人的數(shù)額于法無據(jù)，不予采納。

　　本院認(rèn)為，被告人廖某偉、謝某芳作為深圳市育某某管理咨詢有限公司直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序，數(shù)額巨大，其行為均已構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，指控的罪名成立。

　　共同犯罪過程中，被告人廖某偉起主要作用，系主犯，被告人謝某芳起次要作用，系從犯，依法予以減輕處罰;被告人謝某芳?xì)w案后如實(shí)供述自己的罪行，依法可以從輕處罰;謝某芳本人亦有投資育某某公司，量刑時(shí)酌情予以考慮。綜合本案被告人的犯罪事實(shí)、犯罪性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度等，依照《中華人民共和國(guó) 刑法》第一百七十六條、第二十六條第一、四款、第二十七條、第六十七條第三款、第六十四條之規(guī)定，判決如下：

　　一、被告人廖某偉犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣十萬元。

　　(刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年8月27日起執(zhí)行至2022年8月26日止;罰金自本判決生效之日起十日內(nèi)向本院繳納，上繳國(guó)庫。)

　　二、被告人謝某芳犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣五萬元。

　　(刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年8月27日起執(zhí)行至2021年2月26日止;罰金自本判決生效之日起十日內(nèi)向本院繳納，上繳國(guó)庫。)

　　三、責(zé)令被告人廖某偉按比例退賠各投資人的經(jīng)濟(jì)損失。

　　如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向廣東省深圳市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)交上訴狀正本一份，副本二份。