深圳刑事辯護(hù)律師：租賃店面招募婦女賣淫的行為如何定性

       【深圳律師網(wǎng) 案情】

　　2012年9月初，葉某來到金溪縣縣城，通過王某、萬某的幫忙租賃了一臨街店面用于開設(shè)按摩店。在店面裝修期間，葉某通過其妻子翁某和朋友“阿苗”聯(lián)系外地賣淫女過來，2012年9月26日按摩店開張營業(yè)，葉某要求賣淫女按摩以40分鐘收費(fèi)50元計(jì)算，全方位的服務(wù)（指賣淫）收100元一次，按摩店從中抽取20元一次。至2013年1月，該店在經(jīng)營期間，葉某負(fù)責(zé)按摩店的經(jīng)營管理，翁某負(fù)責(zé)人員調(diào)度及后勤保障，招來的外地女顧某、宋某、蘇某在按摩店內(nèi)從事賣淫行為。

　　【分歧】

　　對(duì)于本案中葉某的行為如何定性，有兩種不同意見：

　　第一種意見認(rèn)為，葉某與賣淫女之間沒有雇傭合同，人身依附關(guān)系不強(qiáng)，葉某對(duì)賣淫女的人身控制也不強(qiáng)，葉某僅是容留外地女在其店內(nèi)賣淫，故葉某的行為構(gòu)成容留賣淫罪。

　　第二種意見認(rèn)為，葉某通過租賃場(chǎng)所、安排人員招募、管理賣淫女等一系列行為來操控賣淫活動(dòng)，其行為構(gòu)成組織賣淫罪。

　　【深圳法律顧問 管析】

　　筆者同意第二種意見，理由如下：

　　最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于執(zhí)行<全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于嚴(yán)禁賣淫嫖娼的決定>的若干問題的解答》（以下簡(jiǎn)稱《兩高解答》）規(guī)定：“組織他人賣淫罪是指以招募、強(qiáng)迫、引誘、容留等手段，控制多人從事賣淫的行為。在組織他人賣淫的犯罪活動(dòng)中，對(duì)被組織賣淫的人有強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹賣淫行為的，應(yīng)當(dāng)作為組織賣淫罪的量刑情節(jié)予以考慮，不實(shí)行數(shù)罪并罰”。從該規(guī)定來看，組織賣淫、容留賣淫在一定程度上存在法律上的競(jìng)合，實(shí)踐中不易區(qū)分。

　　一、關(guān)于組織賣淫罪的認(rèn)定。組織賣淫罪的關(guān)鍵是組織行為，而組織行為具有組織性與控制性兩方面的特征。

　　對(duì)于組織行為組織性，一般表現(xiàn)為將分散的賣淫人員糾集起來，系統(tǒng)管理、協(xié)調(diào)安排。組織性應(yīng)當(dāng)具備三個(gè)要素：第一，有系統(tǒng)性的管理架構(gòu)。由組織者通過招募、雇傭、強(qiáng)迫、引誘等方法掌控一定的賣淫人員，形成較為完整、系統(tǒng)的組織結(jié)構(gòu)來操控賣淫活動(dòng)。第二，有較為明確的人員分工。由相應(yīng)人員負(fù)責(zé)賣淫活動(dòng)的場(chǎng)所租賃、費(fèi)用收取、人員調(diào)度、賬務(wù)管理、拉客望風(fēng)等事項(xiàng)，分工明確，且對(duì)于日常活動(dòng)中同類事項(xiàng)有相對(duì)固定的人員負(fù)責(zé)。第三，有較為固定的管理措施與方法。通過制定、確立相關(guān)的人、財(cái)、物管理措施或者在活動(dòng)中形成相對(duì)穩(wěn)定的管理方式，在組織者與賣淫者之間形成管理與被管理的關(guān)系。

　　對(duì)于組織行為的控制性，應(yīng)當(dāng)從以下兩方面進(jìn)行理解：第一，《兩高解答》中的條款列舉的控制手段包括“招募、強(qiáng)迫、引誘、容留等”方式，這其中只有“強(qiáng)迫”對(duì)賣淫者具有人身自由的控制性，而招募、雇傭、引誘、容留等均不具有人身自由的控制性。因此，《兩高解答》中“控制多人從事賣淫”指的應(yīng)當(dāng)是對(duì)賣淫活動(dòng)的控制而非對(duì)賣淫人員人身自由的控制。如果將組織行為的控制性僅僅理解為對(duì)于人身自由的控制，不僅無法囊括條款所列舉的所有組織行為情形，也不能將組織賣淫罪與強(qiáng)迫賣淫罪進(jìn)行質(zhì)的區(qū)分。第二，控制性體現(xiàn)在組織者與賣淫者之間的支配與被支配的關(guān)系，在這種關(guān)系下，賣淫者的人身自由不一定喪失，但其在賣淫活動(dòng)中需服從組織者的安排與管理，通過實(shí)施賣淫行為、遵守活動(dòng)規(guī)則、服從組織管理來獲取非法利益。

　　因此，判斷一個(gè)具體行為是否構(gòu)成組織行為，應(yīng)當(dāng)分析其是否同時(shí)具備組織性與控制性。根據(jù)我國刑法的規(guī)定，犯組織賣淫罪的，根據(jù)犯罪情節(jié)的不同，可處五年以上十年以下有期徒刑、十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。與涉淫類犯罪相比，組織賣淫罪在涉淫類犯罪中屬社會(huì)危害性較大、犯罪性質(zhì)較為嚴(yán)重的罪行。這不僅要求司法人員要嚴(yán)格遵照法律規(guī)定辦理相關(guān)案件，以保障刑法對(duì)于性質(zhì)嚴(yán)重犯罪的打擊力度；而且要求司法人員在辦案中需以更為謹(jǐn)慎的態(tài)度來考量行為是否構(gòu)成組織賣淫罪，以保證行為的危害性與所受刑罰相適應(yīng)。我國刑法將協(xié)助組織賣淫罪從組織賣淫罪中獨(dú)立出來，其本意亦是為縮小對(duì)組織賣淫犯罪的打擊面，在突出重點(diǎn)的同時(shí)體現(xiàn)罪刑相適應(yīng)的原則。所以對(duì)于組織行為的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)適用較高標(biāo)準(zhǔn)，即考察該行為是否同時(shí)具備組織性與控制性。

　　另外，組織性與控制性在組織賣淫案件中往往是相互包含、相互交融的，結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、分工明確、制度固定的組織管理系統(tǒng)就是為了達(dá)到控制賣淫活動(dòng)的最終目的，而要產(chǎn)生對(duì)整個(gè)活動(dòng)的控制效果，從賣淫活動(dòng)各個(gè)環(huán)節(jié)、各個(gè)層次進(jìn)行控制管理，進(jìn)而形成一定的組織架構(gòu)。

　　本案中，組織者葉某通過租賃場(chǎng)所，安排人員招募、管理賣淫女等形成了系統(tǒng)的組織管理架構(gòu)，繼而操控賣淫場(chǎng)所的賣淫活動(dòng)，完全符合組織賣淫罪的一般特征。

　　二、組織賣淫罪中的容留行為與容留賣淫罪的區(qū)別。

組織賣淫罪與容留賣淫罪均為獨(dú)立罪名，但由于兩罪屬于同類型的犯罪，組織賣淫罪的具體行為又包含有容留賣淫的行為，在司法實(shí)踐中務(wù)必要正確的將兩罪加以區(qū)分。

　　就容留行為本身而言，是指為他人賣淫嫖娼活動(dòng)提供場(chǎng)所的行為，主觀上即明知提供場(chǎng)所系為賣淫嫖娼活動(dòng)服務(wù)，客觀上應(yīng)有積極提供場(chǎng)所的行為。無論是組織賣淫罪中所包含的容留行為還是容留賣淫罪中的容留行為，兩者的含義是一致的。因此，僅從容留行為本身是無法辨別組織賣淫罪與容留賣淫罪的區(qū)別。故而，要將組織賣淫罪中的容留行為與容留賣淫罪區(qū)分開來，應(yīng)當(dāng)從整體的角度考慮，即容留行為在整個(gè)犯罪活動(dòng)所起的作用。

　　一般而言，組織賣淫犯罪案件中往往包含有容留行為，該容留行為雖然是為賣淫嫖娼活動(dòng)提供場(chǎng)所，但其目的還是為組織賣淫所服務(wù)的。也就是說，組織賣淫罪中的容留行為是通過提供組織賣淫活動(dòng)場(chǎng)所的方式來達(dá)到更有效地組織控制管理賣淫活動(dòng)的一種手段。而容留賣淫罪中的容留行為其目的實(shí)際上是為賣淫活動(dòng)提供一種便利性，以獲取某種利益或者好處。據(jù)此，根據(jù)容留行為在兩罪中作用的不同，結(jié)合組織行為的本質(zhì)特征，區(qū)分兩者的關(guān)鍵在于容留行為是否包含組織性與控制性：其一，組織賣淫罪中的容留行為并不是單一性質(zhì)的行為，其作為組織管理的手段構(gòu)成了整個(gè)組織行為的一部分，為組織賣淫活動(dòng)服務(wù)。而容留賣淫罪中的容留行為其目的并不包含組織性，僅僅為他人賣淫活動(dòng)提供場(chǎng)所、提供便利，行為性質(zhì)比較單一。其二，組織賣淫罪中的容留行為為賣淫者提供了固定場(chǎng)所，實(shí)際上也加強(qiáng)了組織者對(duì)于賣淫者的控制，在系統(tǒng)的管理手段中發(fā)揮作用；而容留賣淫罪中的容留行為只是為被容留者提供性交易的場(chǎng)所，并沒有組織的故意，也沒有控制賣淫活動(dòng)的故意，對(duì)于賣淫人員、賣淫活動(dòng)均沒有控制的效力。

　　本案中，葉某進(jìn)行一系列的安排與管理，租賃場(chǎng)所以供賣淫活動(dòng)開展只是組織活動(dòng)的一部分，其目的并非僅是出借場(chǎng)地提供給賣淫者，而是為組織賣淫活動(dòng)服務(wù)的，故本案不能以容留賣淫罪認(rèn)定。